取回權(quán)是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管理人取回財(cái)產(chǎn)的一種權(quán)利。享有取回權(quán)的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對(duì)取回財(cái)產(chǎn)享有物權(quán)，但此時(shí)這里的“物”若是貨幣，則存在較大爭(zhēng)議。因?yàn)槲餀?quán)法上對(duì)貨幣有“占有即所有”的原則，那么此時(shí)債權(quán)人還能主張取回嗎？

案情回顧

A公司和B公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，其中約定A公司將保障房項(xiàng)目建設(shè)工程發(fā)包給B公司。工程履約保證金按照合同價(jià)的10%計(jì)，等工程預(yù)驗(yàn)收達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)后，予以全部退還履約保證金。

后保障房項(xiàng)目工程通過(guò)了竣工合格驗(yàn)收。但此后A公司未退還履約保證金。2016年，法院作出裁定受理債權(quán)人對(duì)A公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)，同時(shí)指定了管理人。而后，B公司向管理人申請(qǐng)取回2000萬(wàn)元履約保證金及利息；管理人則以貨幣占有即所有為由，主張2000萬(wàn)的履約保證金屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，B公司無(wú)權(quán)取回。

律師說(shuō)法

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，B公司是否有權(quán)從A公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中先行取回履約保證金。經(jīng)法院一審，二審最終認(rèn)定，履約保證金并不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，B公司有權(quán)取回。

法院認(rèn)為，涉案履約保證金是B公司為擔(dān)保建設(shè)工程施工合同的履行而向發(fā)包方A公司支付的保證金，在建設(shè)工程竣工并驗(yàn)收合格后，A公司應(yīng)當(dāng)返還上述款項(xiàng)。B公司在繳納該筆款項(xiàng)時(shí)明確注明為“保證金”，A公司收取該款項(xiàng)時(shí)亦已明知該款項(xiàng)的性質(zhì)。該款項(xiàng)的擔(dān)保性質(zhì)決定了A公司對(duì)其僅享有占有權(quán)，并未取得其所有權(quán)，依法不得挪作他用。

本案中履約保證金并非基于債的關(guān)系發(fā)生的，而是擔(dān)保債履行的一種方式，因此履約保證金的繳付者享有對(duì)履約保證金的所有權(quán)，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；履約保證金的目的是為了在施工中對(duì)中標(biāo)人進(jìn)行制約，以彌補(bǔ)其違約行為可能給招標(biāo)人造成的損失，故履約保證金是為了促使中標(biāo)人完全履行合約而設(shè)定的，這就必須保證該履約保證金具有排他性，若不具有排他性，任由其他債權(quán)人分配，會(huì)使其目的完全喪失；若被列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，由其他債權(quán)人參與分配，則違背了公平原則。 

對(duì)于債權(quán)人來(lái)講，若基于履約擔(dān)保的需要向債務(wù)人交付了履約保證金，在債務(wù)人破產(chǎn)時(shí)，可以向管理人主張取回。

但債權(quán)人務(wù)必要注意的是，在支付履約保證金時(shí)，務(wù)必要在支付記錄上標(biāo)明“保證金”字樣，也可寫明“該履約保證金并不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，僅作擔(dān)保履行使用”。 必要時(shí)，債權(quán)人在實(shí)際支付履約保證金之前，要求債務(wù)人專門開立賬戶，對(duì)履約保證金予以封存，以滿足特定化的要求。

對(duì)管理人來(lái)講，在債權(quán)人對(duì)貨幣主張取回權(quán)時(shí)，一般情況下可以“占有即所有”的原則，駁回債權(quán)人的請(qǐng)求。但是，當(dāng)債權(quán)人所主張的貨幣是并非以轉(zhuǎn)移所有為目的且已經(jīng)特定化的“封金”“特戶”“保證金”時(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許債權(quán)人取回該貨幣。 

律師小結(jié)

履約保證金的擔(dān)保性質(zhì)決定了債權(quán)人對(duì)其僅享有占有權(quán)，并未取得其所有權(quán)。債務(wù)人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償，并可以向管理人行使取回權(quán)。